Das Aktiengesetz (asl) schreibt in § 3-4 vor, dass eine Aktiengesellschaft über ein angemessenes Eigenkapital und eine angemessene Liquidität verfügen muss. Diese Voraussetzungen müssen jederzeit erfüllt sein. Andernfalls entsteht für den Vorstand der Gesellschaft eine Handlungspflicht, wonach er die Hauptversammlung informieren und Vorschläge für Maßnahmen zur Behebung dieses Mangels unterbreiten muss, vgl. asl § 3-5.

Wenn der Vorstand seine Pflichten gemäß §§ 3-4 und 3-5 vernachlässigt, kann dies zu einer persönlichen Schadensersatzpflicht für das einzelne Vorstandsmitglied führen, vgl. asl § 17-1.

Der Grund für diese strengen Regeln ist in erster Linie der Wunsch, die Gläubiger des Unternehmens zu schützen.

Kurz zu den Begriffen:

Unter Eigenkapital verstehen wir das Kapital einer Aktiengesellschaft, das die Aktionäre selbst eingebracht haben, zuzüglich des Kapitals, das möglicherweise durch die Geschäftstätigkeit des Unternehmens erwirtschaftet und anschließend wieder in das Unternehmen investiert wurde. Eine einfachere Definition lautet: Eigenkapital (EK) = Vermögenswerte minus Verbindlichkeiten.

Unter Liquidität versteht man die Fähigkeit eines Unternehmens, seine Verbindlichkeiten bei Fälligkeit zu begleichen. Ist dies nicht möglich und es kommt zu Mahnungen, Inkassomitteilungen und Schlimmerem, ist das Unternehmen illiquide, sofern diese Situation nicht nur vorübergehender Natur ist. Bei Illiquidität ist der Weg zur Insolvenz in der Regel kurz.

Der Begriff „angemessen” ist offensichtlich subjektiv, und es gibt keine eindeutige Antwort darauf, wo in einem konkreten Aktienunternehmen die Grenze zwischen angemessenem und unangemessenem Eigenkapital oder Liquidität verläuft. Das Gesetz bietet eine gewisse Hilfe, indem es festlegt, dass der Begriff anhand des Risikos und des Umfangs der ausgeübten Tätigkeit gemessen werden muss. Es liegt auf der Hand, dass die Risiken bei der Vermietung von Gewerbeflächen in einem soliden und gut geführten Geschäftsgebäude ganz anders sind als bei der Gründung eines kreditfinanzierten Unternehmens, das eine neue Suchmaschine entwickeln will, die mit Google konkurriert. Ebenso besteht kaum Zweifel daran, dass mehr Eigenkapital erforderlich ist, um den sicheren Betrieb eines Unternehmens zu gewährleisten, das kapitalintensive Produktionsaktivitäten mit vielen Mitarbeitern betreibt, z. B. im Schiffbau, als bei einem Unternehmen, das Beratungsdienstleistungen anbietet.

Es ist immer das tatsächliche Eigenkapital, das entscheidend ist. Die geltenden Rechnungslegungsvorschriften können – völlig legal – dazu führen, dass die Buchwerte der Vermögenswerte eines Unternehmens nicht unbedingt dem Marktwert entsprechen. Typischerweise können Abschreibungsvorschriften dazu führen, dass eine Immobilie, die ein Unternehmen seit langem besitzt, einen Buchwert hat, der um ein Vielfaches unter dem aktuellen Marktwert liegt. In solchen Fällen hat der Vorstand uneingeschränktes Recht, den Mehrwert, den die Immobilie über den Buchwert hinaus darstellt, bei seiner Beurteilung der Angemessenheit des Eigenkapitals zu berücksichtigen. Umgekehrt muss der Vorstand Verpflichtungen berücksichtigen, die nicht aus dem Jahresabschluss hervorgehen, z. B. eine kürzlich entstandene Schadensersatzpflicht.

Es ist wichtig, dass der Vorstand die Geschäftstätigkeit laufend überwacht. Der Vorstand sollte beispielsweise darauf achten, dass die Geschäftsführerin mindestens die in § 6-15 des Aktiengesetzes festgelegte Pflicht erfüllt, dem Vorstand mindestens einmal pro Quartal einen Bericht über die Geschäftstätigkeit, die Lage und die Ergebnisentwicklung des Unternehmens vorzulegen. Wir empfehlen, dass der Geschäftsführer wesentlich häufiger Bericht erstattet, idealerweise monatlich und in Krisensituationen sogar noch häufiger.

Darüber hinaus ist es immer ratsam, für eine zufriedenstellende Dokumentation zu sorgen, und das gilt auch in diesem Bereich. Der Vorstand sollte daher darauf achten, dass seine Kommunikation mit der Hauptversammlung/den Aktionären schriftlich erfolgt und dass ordentliche und aussagekräftige Protokolle von allen Vorstandssitzungen und Hauptversammlungen usw. angefertigt werden. Dies kann im Extremfall entscheidend dafür sein, dass die Vorstandsmitglieder später eine Schadensersatzpflicht vermeiden können.

Normalerweise ist es einfacher zu beurteilen, ob die Liquidität ausreichend ist. Ist dies nicht der Fall, sieht man das Ergebnis recht schnell in Form von Mahnungen, Inkassomitteilungen usw. Wir empfehlen, dass der Vorstand stets dafür sorgt, dass das Unternehmen zusammen mit seinen Budgets auch Liquiditätsprognosen erstellt.

Die Rahmenbedingungen, die asl in den §§ 3-4 und 3-5 festlegt, beinhalten Einschränkungen hinsichtlich der Möglichkeit des Unternehmens, Dividenden an die Aktionäre auszuschütten oder andere Formen der Ausschüttung von Mitteln vorzunehmen, wie Kapitalherabsetzung, Spaltung, Rückzahlung, Auflösung usw.

Wenn das Eigenkapital und/oder die Liquidität nicht mehr ausreichend sind, ist die Handlungspflicht des Vorstands gemäß § 3-5 definitiv. Der Vorstand muss sich dann unverzüglich mit der Angelegenheit befassen, in der Regel in einer eilig einberufenen Vorstandssitzung. Beachten Sie, dass diese aus zeitlichen Gründen gerne telefonisch abgehalten werden kann, dass dann aber nachträglich ein Protokoll erstellt und unterzeichnet werden muss. Darüber hinaus muss der Vorstand innerhalb einer angemessenen Frist eine (außerordentliche) Hauptversammlung einberufen, in der er eine Erklärung zur finanziellen Lage des Unternehmens abgibt und Maßnahmen vorschlägt, um sicherzustellen, dass das Eigenkapital wieder vertretbar wird. Aktuelle Maßnahmen können sein, dass die Aktionäre frisches Aktienkapital oder ein nachrangiges Darlehen einbringen, dass externe Investoren zu einer gezielten Emission (Kapitalerhöhung) einzuladen, dass das Unternehmen durch den Verkauf von schuldenfreien Vermögenswerten Werte freisetzt oder dass Kosten durch Personalabbau, Umzug an einen günstigeren Standort, Schließung einer Abteilung usw. gesenkt werden.

Wenn der Vorstand zu dem Schluss kommt, dass keine Maßnahmen zur Verbesserung des Eigenkapitals realistisch sind, sieht § 3-5 (2) vor, dass die Auflösung der Gesellschaft vorgeschlagen werden muss. Im schlimmsten Fall kann sich herausstellen, dass das Unternehmen insolvent ist, da es nicht nur illiquide, sondern auch unzureichend ist (die Schulden sind höher als der Gesamtwert der Vermögenswerte), und dann ist die einzige Alternative für den Vorstand, einen Antrag auf Insolvenz zu stellen, damit das Unternehmen für insolvent erklärt wird.