Beim Kauf von Unternehmen ist es üblich, dass der Käufer eine Due Diligence durchführt – eine Unternehmensprüfung, um den Zustand des Unternehmens aufzudecken. Solche Due-Diligence-Prozesse können sich auf rechtliche, finanzielle und technische Aspekte (typisch für Immobilientransaktionen), CSR/Nachhaltigkeit usw. beziehen. Der Umfang solcher Prozesse kann je nach Größe und Art der Transaktion variieren. In diesem Artikel liegt der Schwerpunkt in erster Linie auf der rechtlichen Variante.
Die Durchführung einer Due Diligence hat mehrere Vorteile, und die dabei gewonnenen Erkenntnisse können für die anschließenden Vertragsverhandlungen (Aktienkaufvertrag – oft auch als SPA bezeichnet) von Bedeutung sein.
Due Diligence – warum ist es wichtig, diese durchzuführen?
Ein Unternehmen lässt sich mit dem römischen Gott Janus vergleichen, der zwei Gesichter hatte: Ein Unternehmen kann manchmal nach außen hin einen bestimmten Ruf/Eindruck haben, aber es kann auch zugrunde liegende Umstände geben, die ein Käufer kennen sollte, bevor er das Unternehmen kauft. Denn als Käufer übernimmt man grundsätzlich das Risiko und die Verantwortung für das Unternehmen.
In ersten Gesprächen zwischen Käufer und Verkäufer liegt der Fokus häufig auf den positiven Aspekten des Zielunternehmens, beispielsweise Wachstumspotenzial, Vertragspositionen, Marktanteil, Vermögenswerte usw. Als Käufer sollte man dennoch einen Due-Diligence-Prozess durchführen, um die ersten Informationen, die man vom Verkäufer erhält, zu überprüfen.
Eine Due Diligence kann als eine Form der Erfüllung der Untersuchungspflicht des Käufers (grundsätzlich geregelt durch § 20 des Kaufgesetzes) und der Informationspflicht des Verkäufers angesehen werden.
Wie wird die Due Diligence durchgeführt?
Die Due Diligence wird in der Regel durch die Einrichtung eines Datenraums durchgeführt – einer digitalen Lösung für den Informationsaustausch, zu der der Käufer vorübergehend Zugang erhält.
Der Verkäufer lädt Informationen in den Datenraum hoch, die nach Kategorien geordnet sind, z. B. Unternehmensinformationen, Jahresabschlüsse, Verträge, Mitarbeiter, Immobilien usw. Die Informationen werden oft bereitgestellt, nachdem der Verkäufer eine sogenannte Anforderungsliste vom Käufer erhalten hat. Nach einer ersten Durchsicht ist oft eine Runde mit Klärungs-/Folgfragen erforderlich.
Der Due-Diligence-Prozess endet mit einem Bericht, der von den Beratern des Käufers erstellt wird und als Grundlage für die Verhandlungen über den Aktienkaufvertrag dient. Bei den Verhandlungen geht es unter anderem darum, welche Garantien die Verkäufer dem Käufer in Bezug auf das Unternehmen geben sollen – häufig basierend auf den Ergebnissen des Due-Diligence-Prozesses. Dies kann beispielsweise die Buchhaltung, die Mitarbeiter, geistige Eigentumsrechte, Steuern usw. des Unternehmens betreffen.
Was passiert, wenn man bei der Due Diligence etwas entdeckt?
Wenn im Rahmen des Due-Diligence-Prozesses Unregelmäßigkeiten festgestellt werden, hat der Käufer mehrere Optionen.
Erstens kann der Käufer eine Neuverhandlung des Kaufpreises wünschen. Zweitens kann der Käufer besondere Garantien in Bezug auf die Bedingungen im Garantieabschnitt des SPA verlangen. Schließlich kann der Käufer versuchen, sogenannte Schadensersatzklauseln für den Fall aufzunehmen, dass sich die Bedingungen nach Abschluss der Transaktion realisieren.
Neben den oben genannten Möglichkeiten gibt es noch weitere Optionen, beispielsweise den Abschluss von Spezialversicherungen. Wenn beispielsweise ein Sachverhalt im Zusammenhang mit Steuern und Umweltbedingungen aufgedeckt wurde, gibt es Spezialmärkte für Versicherungen, die auch für bekannte Risiken abgeschlossen werden können. Solche Versicherungen müssen oft über den Londoner Markt abgeschlossen werden, aber es gibt auch Möglichkeiten über größere norwegische Versicherungsmakler.
Beratung im Zusammenhang mit Transaktionen bei Langseth Advokatfirma DA
Langseth Advokatfirma DA verfügt über mehrere erfahrene Unternehmensanwälte, die bei Übernahmen und Fusionen beratend tätig waren. Darüber hinaus verfügt die Kanzlei über mehrere Anwälte mit umfassender Erfahrung im Versicherungsrecht, was im Zusammenhang mit W&I-Versicherungen von Vorteil ist.
Wenn Sie eine Aktiengesellschaft kaufen oder verkaufen möchten und Beratung benötigen, wie Sie dabei vorgehen sollten, helfen wir Ihnen gerne weiter.
Verfasst von Rechtsanwalt Johannes P. Notaker-Velde
Rechtsanwalt Johannes P. Notaker-Velde hat sowohl im Bereich Verkauf/Übernahme und Fusionen als auch im Bereich W&I-Versicherung gearbeitet, sowohl in der Anwaltschaft als auch im Versicherungsmaklergeschäft. Neben seiner Tätigkeit im Bereich Gesellschaftsrecht und M&A bei Langseth Advokatfirma DA verfügt er auch über mehrjährige Berufserfahrung bei einem der weltweit größten Versicherungsmaklerkonzerne.